Правила допроса и оглашения показаний «специального» свидетеля

По правилам ст. 240 УПК в основу приговора могут быть положены доказательства, непосредственно исследованные в судебном заседании, в частности, выслушанные судом показания потерпевших и свидетелей.

Статья 281 УПК указывает на исключения из общего правила, позволяющие огласить показания потерпевшего и свидетеля, которые обозначены следующим образом: с согласия сторон в случае неявки потерпевшего и свидетеля; без согласия сторон в следующих случаях: смерти потерпевшего или свидетеля; тяжелой болезни, препятствующей явке в суд если в результате принятых мер установить место нахождения потерпевшего или свидетеля для вызова в судебное заседание не представилось возможным; отказа потерпевшего или свидетеля, являющегося иностранным гражданином, явиться по вызову суда; стихийного бедствия или иных чрезвычайных обстоятельств, препятствующих явке в суд; по ходатайству стороны при наличии существенных противоречий между ранее данными показаниями и показаниями, данными в суде.

Суд вправе, не допрашивая несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля и в их отсутствие, огласить ранее данные при производстве предварительного расследования или судебного разбирательства показания, продемонстрировать фотографические негативы и снимки, диапозитивы, сделанные в ходе допросов, воспроизвести аудио- и видеозаписи, киносъемки допросов. Однако ч. 2.1 ст.

281 УГ1К позволяет принять решение об оглашении показаний потерпевшего или свидетеля, воспроизведении видеозаписи следственных действий с их участием лишь при условии предоставления обвиняемому, подсудимому в предыдущих стадиях производства по делу возможности оспорить эти доказательства.

При необходимости суд может вынести мотивированное решение о необходимости допроса несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля.

Оглашению показаний неявившегося свидетеля или потерпевшего должны предшествовать зафиксированные в материалах дела усилия суда по выяснению причин неявки, обеспечению уведомления лица о вызове и явке в судебное заседание. Небрежность суда по обеспечению явки свидетелей или потерпевших, указание этими лицами неопределенных или гипотетических причин неявки ЕСПЧ признавал нарушениями ст. 6 Конвенции[1].

Конституционный Суд РФ ориентирует суды на проверку возможности обеспечения явки в суд свидетелей и потерпевших, чьи показания представляют особую ценность для дела: «… оглашение судом показаний отсутствующего потерпевшего без законных па то оснований, т.е.

при возможности обеспечить его явку в суд, а также последующее использование таких показаний могут рассматриваться как использование недопустимых доказательств и свидетельствовать о необходимости исключения ссылок на них из приговора или иного судебного решения по результатам проверки его законности и обоснованности»[2].

«При неявке в судебное заседание потерпевшего или свидетеля оглашение их показаний, ранее данных ими при производстве предварительного расследования или судебного разбирательства, в соответствии с частью 1 статьи 281 УПК допускается только с согласия сторон. В случаях, предусмотренных частью 2 статьи 281 УГ1К, оглашение показаний потерпевшего или свидетеля не требует согласия сторон.

Если в ходе судебного разбирательства обнаружатся существенные противоречия в показаниях потерпевшего или свидетеля по сравнению с ранее данными ими показаниями при производстве предварительного расследования или в судебном заседании, суд вправе огласить такие показания лишь по ходатайству стороны (часть 3 статьи 281 УПК). В этом случае согласия другой стороны не требуется». «Сомнения, возникающие при оценке оглашенных в суде показаний с точки зрения их допустимости и достоверности, в силу статьи 49 (часть 3) Конституции Российской Федерации должны истолковываться в пользу обвиняемого»[3].

Оглашение данных в ходе предварительного следствия показаний свидетеля со стороны обвинения, воспользовавшегося в судебном заседании свидетельским иммунитетом, исключает возможность стороны защиты допросить этого свидетеля.

Однако оглашенные показания такого свидетеля могут быть использованы в качестве доказательства в ходе производства по делу, если они были получены в соответствии с требованиями закона, в частности, если лицо, обладающее свидетельским иммунитетом, было предупреждено об этом.

Оглашенные показания должны быть проверены всеми возможными способами, кроме нарушения права на свидетельский иммунитет[4].

Не может быть признано чрезвычайным обстоятельством заявление свидетеля, допрошенного на предварительном следствии с сокрытием подлинных сведений о нем (в порядке ч. 5 ст. 278 УПК) об опасениях за свое здоровье в связи с неоднократными угрозами со стороны обвиняемых.

Обеспечение безопасности такого свидетеля реализуется применением процедуры, указанной в ч. 5 ст. 278 УПК, — без оглашения подлинных данных о его личности и в условиях, исключающих визуальное наблюдение свидетеля другими участниками судебного разбирательства.

Однако обеспечение безопасности такого свидетеля при возражениях защиты против оглашения его показаний, данных в ходе предварительного следствия, не предусмотрены комментируемой статьей в качестве оснований для оглашения.

Лишение защиты на всех стадиях процесса возможности задать вопросы свидетелю и провести очную ставку между ним и подсудимым является нарушением права на справедливое судебное разбирательство, гарантированное ст. 6 Конвенции[5].

Оглашение показаний неявившихся свидетеля или потерпевшего в некоторой степени нарушает принципы устное™ и непосредственности исследования доказательств в судебном заседании, затрудняет или исключает получение информации о способе получения названных доказательств, об интеллектуальных и волевых качествах свидетеля и потерпевшего и затрудняет проверку и оценку протокола допроса названных лиц. Поэтому для оглашения показаний не явившихся свидетелей и потерпевших необходимо выяснять причины неявки каждого из них. Оглашение показаний при отсутствии для этого достаточных оснований является нарушением уголовно-процессуального закона. Оглашенные показания могут быть положены в основу выводов и решений по делу лишь после их проверки и всестороннего исследования в судебном заседании. Необоснованное оглашение показаний свидетеля влечет отмену состоявшихся по делу судебных решений[6].

Согласие сторон на оглашение показаний неявившихся потерпевших и свидетелей может означать, что эти показания не вызывают сомнений ни у одной из сторон или что они не имеют существенного значения по делу.

Закон позволяет оглашение данных в ходе предварительного расследования показаний потерпевшего и свидетеля, полученных без нарушений закона, при заявленном в суде отказе от дачи показаний.

Оглашать в ходе судебного разбирательства показания потерпевшего, свидетелей, также как и другие приобщенные к делу документы, должны стороны, заявившие об этом ходатайство, либо суд (ч. 2 ст. 285 УПК).

Допрос эксперта, давшего заключение в ходе предварительного расследования, не связан с назначением и проведением судебной экспертизы. Целью допроса эксперта является разъяснение или дополнение данного им заключения. Эксперт может быть вызван по ходатайству сторон или по инициативе суда.

Показания эксперта являются видом доказательств наравне с заключением эксперта (п. 3 ч. 2 ст. 74, ч. 2 ст. 80 УПК).

При допросе в суде эксперт может привести новые доводы, усилить аргументацию, дать ответы на не поставленные во время предварительного расследования вопросы, которые не требуют специального исследования.

Эксперта допрашивают в суде по общим правилам допроса: председательствующий предупреждает его об ответственности за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний (об ответственности за дачу заведомо ложного заключения эксперта предупреждают на предварительном следствии).

Вопросы эксперту после оглашения его заключения могут задать все участники судебного разбирательства, причем первой вопросы задает сторона, по инициативе которой была назначена экспертиза на предварительном следствии. Ответы эксперта подлежат занесению в протокол судебного заседания. Их оценивают вместе с заключением эксперта.

Если по какой-либо причине эксперт, участвовавший в проведении экспертизы в ходе предварительного расследования, не может явиться в судебное заседание, а стороны или суд нуждаются в разъяснении или дополнении экспертного заключения, следует назначить производство судебной экспертизы в соответствии со ст. 283 УПК.

Уголовное право, гражданское право

Основным способом получения показаний подозреваемого, обвиняемого, свидетеля и потерпевшего, как следует из ст. 76—79 УПК, является допрос, проведенный в соответствии с требованиями ст. 173, 174, 187—191, 275, 277, 278 УПК.

Однако подозреваемый, обвиняемый, свидетель и потерпевший сообщают сведения об обстоятельствах, имеющих значение для дела, не только на допросе, но и в ходе некоторых других следственных действий.

Так, вполне очевидно, что показания могут быть получены на очной ставке, хотя основанная ее цель — не получение новых доказательств, а выяснение причин существенных противоречий в показаниях ранее допрошенных лиц. На это указывает ч. 5 ст.

192: «показания допрашиваемых лиц записываются в той очередности, в какой они давались. Каждое из допрашиваемых лиц подписывает свои показания…».

В определенной мере содержит показания протокол предъявления для опознания, поскольку в соответствии с ч. 7 ст. 193 УПК, если опознающий указал на одно из предъявленных ему лиц или один из предметов, то ему предлагается объяснить, по каким приметам или особенностям он опознал данные лицо или предмет.

Эти объяснения, по возможности, дословно излагаются в протоколе (ч. 9 ст. 193) и являются весьма важной частью показаний свидетеля или потерпевшего. Элементы допроса содержит и проверка показаний на месте (ст.

194 УПК), включающая в себя свободный рассказ лица, чьи показания проверяются, и ответ на заданные вопросы.

Принято считать, что процедура допроса (и других следственных действий, направленных на получение показаний) призвана обеспечить полноту и достоверность показаний [1], однако в действительности эти правила способны лишь обеспечить допустимость полученного доказательства, а предусмотренный законом порядок протоколирования хода допроса обеспечивает сохранение показаний в целях их дальнейшего использования, в чем легко убедиться, ознакомившись со ст. 173,174,189 и 199 УПК. Содержащийся в них порядок проведения допроса и закрепления его хода и результатов обеспечивает законность формальной стороны этого следственного действия. Статьи 174,189 и применимая ко всем следственным действиям ст. 164 УПК содержат общие правила проведения допроса, призванные обеспечить, главным образом, права его участников. Перед допросом следователь должен убедиться в личности допрашиваемого, разъяснить ему процессуальный статус, цель и порядок предстоящего следственного действия, обеспечить в случае необходимости участие переводчика. На допросе может присутствовать защитник подозреваемого, обвиняемого, адвокат свидетеля или адвокат-представитель потерпевшего, а в предусмотренных законом случаях также педагог и законный представитель несовершеннолетнего. Следователь обязан предупредить участников следственного действия о применении фото-, видеосъемки и звукозаписи. Допрашиваемый вправе пользоваться своими записями и документами.

Детально урегулирована законом и процедура фиксации показаний в протоколе допроса и удостоверения их участниками следственного действия. Однако соблюдение всех этих правил обеспечивает лишь точное и полное отражение в протоколе как действий следователя, т.е. хода допроса, так и содержания полученного сообщения.

Никакая самая совершенная процедура не гарантирует получения от подозреваемого, обвиняемого, свидетеля или потерпевшего полной, исчерпывающей, правдивой и соответствующей действительности информации. Возможно, поэтому саму процедуру допроса, т.е. расспроса с целью получения сведений об обстоятельствах, имеющих значение для дела, закон оставляет свободной.

Следователь свободен в выборе тактики допроса, зависящей от слишком многих обстоятельств, но ему запрещено задавать наводящие вопросы, под которыми понимаются вопросы, прямо или косвенно содержащие в себе подсказку, т.е. желаемый ответ.

Следователь также не вправе принуждать подозреваемого, обвиняемого, свидетеля и потерпевшего к даче показаний путем применения насилия, угроз, шантажа, иных незаконных действий, подвергать его насилию, издевательствам или пыткам (ст. 9 УПК, ст. 302 УК).

Помня о том, что допрос — это способ опосредованного познания обстоятельств преступления, закон требует, чтобы показания обвиняемых, свидетелей и потерпевших были выслушаны судом.

Уменьшая до максимально возможного предела количество опосредовании, закон предусматривает, что полученные в ходе досудебного производства показания свидетеля и потерпевшего могут быть оглашены лишь в исключительных случаях.

Это смерть свидетеля или потерпевшего, тяжелая болезнь, препятствующая явке в суд, отказ потерпевшего или свидетеля — иностранного гражданина явиться в суд, а также стихийное бедствие или иные чрезвычайные обстоятельства, препятствующие явке в суд (ч. 2 ст. 281 УПК).

В иных случаях огласить показания неявившегося свидетеля и воспроизвести изготовленные в ходе допроса аудио- и (или) видеозаписи, киносъемку, исследовать сделанные в ходе допроса фотоснимки и диапозитивы можно только с согласия обеих сторон.

Требование непосредственного выслушивания судом показаний свидетелей и потерпевших чрезвычайно важно для оценки правдивости свидетеля и потерпевшего. Оно также гарантирует право обвиняемого «допрашивать показывающих против него свидетелей или иметь право на то, чтобы эти свидетели были допрошены» (Конвенция о защите прав человека и основных свобод, ст. 6, ч. 3, п. «d»).

В то же время возможности оглашения в суде показаний явившихся свидетелей и потерпевших гораздо шире. Суд вправе по ходатайству лишь одной из сторон принять решение об оглашении ранее данных показаний при наличии существенных противоречий между ними и показаниями, данными в суде.

Отказ свидетеля или потерпевшего от дачи показаний в суде не препятствует оглашению его показаний, если они были получены в соответствии с ч. 2 ст. 11 УПК, т.е.

если свидетель, имеющий право на свидетельский иммунитет, был осведомлен о своем праве, а также предупрежден перед началом допроса о том, что его показания будут использованы в качестве доказательства даже при условии последующего отказа от них.

Таким образом, четкая процедура допроса на предварительном следствии, детальная запись показаний допрошенного лица в протоколе, использование технических средств фиксации хода допроса и содержания полученных показаний имеют целью обезопасить процедуру уголовного судопроизводства от попыток недобросовестных лиц отказаться от данных следователю показаний, изменить их или избежать процедуры судебного допроса. Практика свидетельствует о том, что в борьбе за свидетельские показания обе стороны (обвинения и защиты) проявляют порой одинаковую активность. Преступный мир использует разнообразные незаконные средства воздействия на свидетельские показания (от уговоров и подкупа до угрозы прямого физического устранения), что, естественно, требует противодействия.

Однако и органы предварительного расследования позволяют себе запугивать психологически нестойкого свидетеля настойчивым предупреждением об уголовной ответственности за изменение показаний, корректируют показания допрошенного лица в протоколе, пренебрегая требованием о дословной записи и пр.

Поэтому непосредственное восприятие судом показаний свидетелей и потерпевших, сопоставление их с запротоколированными следователем показаниями, широкое применение и исследование в суде аудио-, видеозаписи, киносъемки показаний в комплексе позволяет выявить действительное содержание информации, отраженной сознанием свидетеля или потерпевшего.

Гарантируя безопасность свидетеля, потерпевшего, его близких родственников, родственников и близких лиц, УПК предусмотрел возможность допроса без оглашения данных о допрашиваемом и в условиях, исключающих его визуальное наблюдение другими участниками судебного разбирательства.

О применении такой процедуры суд выносит определение или постановление. Аналогичное правило предусмотрено и для допроса свидетеля и потерпевшего в стадии предварительного расследования. Следователь вправе в целях безопасности этих лиц не приводить в протоколе следственного действия данные об их личности.

В этом случае следователь с согласия прокурора выносит постановление, в котором излагает мотивы принятия решения о сохранении в тайне этих данных, указывает псевдоним участника следственного действия и приводит образец подписи, которой лицо будет пользоваться для подписания протоколов следственных действий, проводимых с его участием.

Постановление помещается в опечатываемый конверт, который приобщается к уголовному делу.

В случаях, не терпящих отлагательства, указанное следственное действие может быть произведено на основании постановления следователя о сохранении в тайне данных о личности участника следственного действия без получения согласия руководителя следственного органа.

В данном случае постановление следователя передается руководителю следственного органа для проверки его законности и обоснованности незамедлительно при появлении для этого реальной возможности (ч. 9 ст. 166 УПК).

В целях обеспечения безопасности участника уголовного процесса также допускается проведение опознания в условиях, исключающих визуальное наблюдение опознающего опознаваемым (ч. 8 ст. 193 УПК). Однако в соответствии с ч. 6 ст. 278 УПК в случае заявления сторонами обоснованного ходатайства о раскрытии подлинных сведений о лице, дающем показания, в связи с необходимостью защиты подсудимого либо установления каких-либо существенных для дела обстоятельств суд вправе предоставить сторонам возможность ознакомления с указанными сведениями.

КС: отказ свидетеля от дачи показаний не позволяет огласить показания, данные им в качестве подсудимого

1. О понятии и процессуальном статусе свидетеля см. ком. к ст. 56.

2. О порядке вызова и допроса свидетелей см. ком. к ст. ст. 187 — 191.

3. Согласно части 2 ком. статьи свидетель может быть допрошен о любых относящихся к уголовному делу обстоятельствах. Однако закон устанавливает или предполагает ряд ограничений на использование или получение показаний свидетеля, касающихся определенных вопросов:

— недопустимы показания потерпевшего, свидетеля, основанные на догадке, предположении, слухе, а также показания свидетеля, который не может указать источник своей осведомленности. Смотрите об этом пункт 3 ком. к ст. 75 настоящего Кодекса;

— предметом показаний свидетеля не могут быть его выводы и разъяснения, основанные на использовании специальных познаний, поскольку они относятся к предмету экспертизы и показаний эксперта или заключения и показаний специалиста (ст. 58, ст. 80, ч. 4 ст. 271).

При необходимости получения таких выводов и разъяснений лицо должно быть привлечено в качестве эксперта или специалиста. Вместе с тем это не исключает получения показаний от т.н. сведущих свидетелей, т.е.

свидетелей, обладающих специальными знаниями, которые благодаря этим знаниям имели возможность при наблюдении за происходящим событием правильнее его понять и обратить внимание на существенные обстоятельства, могущие ускользнуть от непосвященных.

Отличие сведущих свидетелей от экспертов и специалистов состоит, во-первых, в том, что они дают показания об искомых по делу обстоятельствах, которые ими наблюдались или воспринимались случайно либо по их собственной инициативе вне уголовно-процессуальной деятельности, а не по поручению сторон или суда.

Во-вторых, сведущие свидетели не должны производить каких-либо специальных исследований; они не могут также давать разъяснений, которые выходят за пределы воспринимавшихся ими вне уголовного процесса обстоятельств; в предмет свидетельских показаний не могут входить обстоятельства, составляющие судейскую, адвокатскую тайну, тайну исповеди, обстоятельства обвинительного характера, ставшие известными защитнику в связи с его участием в производстве по уголовному делу (п. п. 1 — 4 ч. 3 ст. 56). Только с согласия членов Совета Федерации, депутатов Государственной Думы, а также лиц, обладающих полномочиями разрешать изъятия из дипломатического, консульского или иного международного свидетельского иммунитета, могут быть предметом свидетельских показаний сведения, защищаемые соответствующим служебным иммунитетом (см. ком. к ст. 3). Аналогичным образом решается вопрос о включении в предмет свидетельских показаний сведений, защищаемых правом лица не свидетельствовать против самого себя, своего супруга или близких родственников (п. 1 ч. 4 ст. 56).

4.

Использование в судебном разбирательстве протоколов показаний свидетелей и потерпевших, данных ими ранее, ограничено правом каждого допрашивать показывающих против него свидетелей или иметь право на то, чтобы эти свидетели были допрошены, а также правом на вызов и допрос свидетелей в его пользу на тех же условиях, что и для свидетелей, показывающих против него. Указанные права для лиц, обвиняемых в совершении уголовного преступления, предусмотрены подпунктом «d» пункта 3 статьи 6 Европейской конвенции о защите прав и основных свобод человека от 04.11.1950. Согласно ч. 1 ст. 281 УПК оглашение показаний не явившегося в судебное заседание потерпевшего и свидетеля, ранее данных при производстве предварительного расследования или судебного разбирательства, а также демонстрация фотографических негативов и снимков, диапозитивов, сделанных в ходе допросов, воспроизведение аудио- и (или) видеозаписи, киносъемки допросов допускаются, как правило, лишь с согласия сторон (см. ком. к ст. 281 настоящего Кодекса).

Факторы, влияющие на формирование показаний свидетеля и потерпевшего

Определяя время явки свидетеля (потерпевшего) на допрос, необходимо учитывать следующие соображения.

• 1)вызов на допрос в удобное для допрашиваемого время способствует установлению с ним психологического контакта;
• 2) время явки свидетеля (потерпевшего) должно быть выбрано так, чтобы он не ожидал вызова на допрос и не томился в коридоре;

3) вызывая свидетелей по одному и тому же уголовному делу, следователь должен принять меры, чтобы они не смогли общаться между собой.

Выполнение последнего правила обеспечивается вызовом свидетелей (потерпевших) в разные часы, а иногда и дни.

Первыми рекомендуется допрашивать тех из них, которые могут дать наиболее полные и точные показания, либо такие, которые необходимы для пресечения преступлений и задержания виновных лиц.

Вместе с тем следует учитывать возможную заинтересованность свидетелей в исходе дела, а также вероятность их сговора или оказания на них воздействия со стороны обвиняемого (подозреваемого), его друзей и сообщников.

Тактика допроса свидетеля и потерпевшего имеет как сходство, так и различия, обусловленные процессуальным положением.

Кроме того, свидетель воспринимает преступное событие как сторонний наблюдатель, которого происходящее прямо не касается.

Потерпевшему же этим событием причиняется физический, моральный или имущественный ущерб, что и накладывает эмоциональный отпечаток на его восприятие происходящего.

Если свидетель дал полные ответы на поставленные вопросы, то следователю достаточно задать дополняющие, уточняющие и контрольные вопросы для конкретизации сведений и проверки их достоверности.

При наличии в показаниях пробелов и неточностей необходимо их устранить, применив тактические приемы, содержание которых зависит от причин этих дефектов: забывчивости допрашиваемого или его нежелания рассказать всю правду.

Причинами неполноты показаний могут быть:

• А) непонимание того, каких именно сведений от него ждет следователь;
• Б) ошибки восприятия, запоминания и воспроизведения информации;
• В) негативное психологическое состояние во время допроса и др.

Непонимание обычно устраняется постановкой уточняющих, дополняющих или напоминающих вопросов.

Устранение противоречивости и неполноты показаний, вызванных ошибками восприятия, запоминания и актуализации воспринятого, требует от следователя понимания процесса формирования показаний и действия мешающих факторов, а также использования тактических приемов для оказания допрашиваемому помощи в припоминании фактов, интересующих следствие.

Процесс формирования свидетельских показаний состоит из восприятия, запоминания и воспроизведения на допросе обстоятельств расследуемого преступления.

Восприятие представляет собой процесс отражения в человеческом сознании события преступления или его отдельных деталей на основе зрительных и слуховых, реже обонятельных, осязательных и вкусовых ощущений. Запоминание еще более сложный процесс образования в памяти свидетеля образов (представлений), связанных с воспринятыми фактами.

Воспроизведение состоит в том, что свидетель на допросе, оживляя в своей памяти образы (представления), запечатлевшиеся в результате восприятия и запоминания, сообщает соответствующие сведения следователю.

Свидетельские показания формируются под влиянием различных факторов. Их нельзя учесть заранее, однако из основных и наиболее часто встречающихся одни связаны с индивидуальными свойствами самого свидетеля, другие с внешними условиями и обстоятельствами, в которых происходило восприятие, сохранение в памяти и воспроизведение. К таким факторам относятся:

• 1) Свойства восприятия и памяти свидетеля: состояние органов зрения и слуха, обоняния и осязания. Разная память накладывает специфический отпечаток на показания свидетелей, в которых одни события (факты) изложены полно и точно, а другие в общих чертах.
• 2) Физическое и психическое состояние в момент восприятия. Болезненные ощущения, нервное расстройство, усталость, опьянение, сильное душевное волнение и другие факторы неблагоприятно влияют на процесс формирования свидетельских показаний.
• 3) Направленность внимания обусловливает целенаправленное или непреднамеренное восприятие. В следственной практике чаще встречается второй вид восприятия, поэтому для получения полных показаний следователю нужно применять тактические приемы, призванные помочь допрашиваемому в припоминании забытых обстоятельств. Здесь должна быть задействована эмоциональная память, а также ассоциации по смежности во времени и пространстве, по сходству или контрасту.
• 4) Патологические дефекты психики и нервной системы могут влиять на процесс формирования свидетельских показаний весьма существенно. В сложных случаях рекомендуется назначить судебно-психиатрическую или комплексную психолого-психиатрическую экспертизу, но только с согласия свидетеля (ч. 5 ст. 56 УПК РФ).
• 5) Обстановка восприятия: удаленность от наблюдаемого события, условия видимости, наличие или отсутствие препятствий, которые могут поглощать звуки, состояние погоды и др.
• 6) Промежуток времени, прошедшего со дня восприятия до момента дачи показаний. Чем он больше, тем выше вероятность искажения, полной или частичной утраты воспринятой свидетелем информации. Поэтому медлить с производством допроса свидетеля крайне нежелательно.
• 7) Склонность к фантазированию (восполнение пробелов восприятия и запоминания вымыслом). Основная сложность получения показаний здесь состоит в том, чтобы отличить заведомую ложь от фантазии свидетеля, отделить достоверные показания от вымышленных. В этой ситуации от следователя требуется умение формулировать и задавать допрашиваемому контрольные и уточняющие вопросы.
• Обстановка допроса свидетеля должна быть спокойной и деловой, не нарушаемой внешними раздражителями. Если свидетель отказывается от дачи показаний либо дает заведомо ложные показания, необходимо выяснить причины, по которым это делается.

• А) страх перед возможной местью со стороны подозреваемого (обвиняемого);
• Б) ложно понимаемое чувство товарищества;
• В) стремление скрыть собственное неблаговидное поведение;
• Г) негативное отношение к деятельности правоохранительных органов и др.

Это интересно: Жилищный вопрос фиктивная прописка в муниципальной квартире

Соответственно действующим причинам применяются тактические приемы, основанные на разъяснении свидетелю, что:

• 1) подозреваемый (обвиняемый) станет не опасен, если будет изобличен в совершении преступления и привлечен к уголовной ответственности;
• 2) его показания имеют важное значение для разоблачения преступников;
• 3) помогая раскрыть преступление, он помогает укреплению законности и т. п.

В некоторых случаях бывает тактически уместно напомнить об уголовной ответственности за отказ или уклонение от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний; предъявление свидетелю доказательств (оглашение показаний других лиц и заключений экспертов, воспроизведение звуко-, видеозаписи, демонстрация фотографий, предъявление вещественных доказательств и др.); производство очных ставок; предъявление свидетеля для опознания и т. д.

Тактика допроса потерпевшего обусловлена главным образом его процессуальным статусом (ст. 42 УПК РФ), особенностями процесса формирования его показаний, заинтересованностью в исходе дела, другими объективными и субъективными факторами.

На формирование показаний потерпевшего существенно влияет факт посягательства на него самого или на его имущество. В большинстве случаев этот фактор определяет полноту и точность восприятия потерпевшим обстоятельств расследуемого преступления, а в последующем полноту и точность его показаний.

Нельзя не учитывать, что возникающие в момент преступного посягательства страх, боль, физические страдания, возбуждение и напряжение, вызванные борьбой, а также личностными, интимными переживаниями в случаях совершения половых посягательств, формируют сложное психическое состояние, заметно влияющее на процесс восприятия и запоминание потерпевшим обстоятельств совершенного преступления. Особо грубое физическое насилие, острые психические переживания, характерные для посягательств на жизнь, здоровье и половую неприкосновенность, могут привести даже к частичному или полному выпадению из памяти пережитого события.

Психофизическое состояние потерпевшего, пережившего нервное потрясение в связи с преступлением, служит причиной того, что в его показаниях могут быть преувеличение опасности пережитого посягательства; пробелы в описании события преступления; непоследовательность изложения и др.

  КС РФ: Результаты ОРМ не являются доказательствами

Момент допроса потерпевшего определяется с учетом его физического и психического состояния. Если оно позволяет произвести допрос, то сделать это лучше как можно быстрее. Показания, полученные сразу же после совершенного преступления, бывают более полными и достоверными, так как в них еще не привнесены посторонние детали.

Если потерпевший находится в состоянии сильного нервно-психического напряжения, вызванного событием преступления, немедленный допрос нежелателен, ибо в его ходе он будет вынужден еще раз пережить только что случившееся. Однако и в этом случае не рекомендуется откладывать допрос на слишком долгий срок.

Тогда на потерпевшего могут оказать влияние заинтересованные лица либо запечатленные его памятью образы (представления) подвергнутся забыванию или корректировке под воздействием информации, полученной в результате обсуждения деталей преступления с родными, близкими, знакомыми и т. п.

Тактические приемы допроса потерпевшего применяются с учетом содержания его показаний. Пробелы и неточности в них, вызванные его добросовестным заблуждением, устраняются посредством тактических приемов, направленных на активизацию памяти допрашиваемого для припоминания им недостающих элементов преступного события.

Здесь, прежде всего, необходимо разъяснить потерпевшему важность его сведений для раскрытия преступления, вовлечь в диалог, чтобы вытеснить из его сознания эмоции, снижающие полноту и точность показаний. Важно также стимулировать ассоциативное мышление потерпевшего.

Для этого целесообразно проводить допрос на месте происшествия, однако только с согласия потерпевшего.

В ряде случаев более полные и точные показания потерпевший может дать на повторном допросе, поскольку снова и снова возвращается в мыслях к событию преступления, припоминая его отдельные детали. Поэтому после первого допроса потерпевшему следует разъяснить, что если он вспомнит какие-либо обстоятельства, связанные с преступлением, то об этом следует немедленно сообщить следователю.

Иногда потерпевший умышленно замалчивает отдельные обстоятельства произошедшего, дает ложные показания либо вовсе отказывается говорить.

Тогда необходимо, прежде всего, выяснить причину (наличие особых отношений с обвиняемым, боязнь мести, оказываемое на него физическое или психическое воздействие со стороны виновного или его ближних, боязнь огласки неблаговидного поведения потерпевшего, неверие в стремление следователя установить преступника и т. п.), применить тактические приемы, направленные на преодоление лжи, получение полных и точных показаний.

Обеспечение доказательств

В порядке обеспечения доказательств нотариус вправе допросить свидетеля. Свидетель – человек, владеющий какой-либо важной для рассмотрения и разрешения дела информацией. Важнейшим моментом здесь является то, представленная информация должна быть со ссылкой на источник и может быть проверена, исключая таким образом слухи.

Заявление о допросе. Допрос свидетеля производится по письменному заявлению заинтересованного лица (далее – заявитель). В заявлении о допросе свидетеля указываются:

• сведения о свидетеле;
• предмет спора;
• какие именно обстоятельства может подтвердить свидетель;
• отношение сведений, имеющихся у свидетеля, к предмету спора;
• перечень вопросов к свидетелю;
• сведения об иных заинтересованных лицах, которые имеют или могут иметь отношение к информации, подлежащее выяснению во время допроса
• в связи с чем представление доказательств впоследствии станет невозможным или затруднительным.

Право заявителя – присутствовать при осуществлении допроса.

Права и обязанности свидетеля. В соответствии с требованиями ст.51 Конституции РФ никто не обязан свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких родственников, круг которых определяется федеральным законом.

В определенных ст.69 ГПК случаях не могут быть вызваны и допрошены в качестве свидетелей: представители/защитники, судьи, присяжные, народные или арбитражные заседатели, священнослужители.

Свидетель, не имеющий возможности явиться к нотариусу по причине болезни, старости, инвалидности, иных причин может быть допрошен в месте своего пребывания.

Обязанность свидетеля, допрашиваемого в нотариальном процессе – дать правдивые показания (ст.70 ГПК). Нотариус разъяснит свидетелю ответственность за дачу ложных показаний и отказ от показаний, предусмотренную ст.

307, 308 УК РФ, отметка об этом, как правило, вносится в протокол допроса свидетеля.

Возмещение расходов и денежная компенсация за потерю времени свидетеля – это вопросы, которые решаются между заявителем и свидетелем вне рамок нотариального процесса, т.к. свидетель участвует в рассматриваемом нотариальном действии исключительно добровольно.

Отказ от дачи показаний. В нотариальном процессе свидетель вправе отказаться от допроса без ограничений. Это серьезное отличие от допроса в судебном порядке, где право на отказ есть лишь у некоторых категорий лиц (см.ч.4 ст.69 ГПК РФ).

Уведомление о предстоящем допросе заинтересованных лиц.

1. Как правило, нотариус вызывает на допрос всех заинтересованных лиц, указанных заявителем, а также неуказанных им, но выявленных самим нотариусом в ходе подготовки к осуществлению нотариального действия. Нотариус ставит в известность заявителя о выявленных им заинтересованных лицах. Неявка на допрос должным образом уведомленных заинтересованных лиц не является причиной отложения/отмены допроса.
2. Нотариус не вызывает заинтересованных лиц лишь в случае, не терпящем отлагательств (отъезд свидетеля, планируемое хирургическое вмешательство и т.д.).

Права заинтересованных лиц, присутствующих при допросе в обязательном порядке: задавать вопросы, делать уточнения, заявления.

Подготовка к допросу.

1. Перед допросом необходимо сообщить нотариусу максимально полные сведения о свидетеле: отношение к заинтересованных лицам (родство, дружба или вражда, соседство, служебные отношения и т.п.), место работы, предыдущее место работы, род занятий, профессиональных и личных пристрастий, наличие судимости, психических заболевании и другие сведения, которые могли быть полезны суду для оценки показаний, фиксируемых нотариусом в порядке обеспечения доказательств.
2. Нотариус разъясняет заинтересованным лицам их права и обязанности по доказыванию, при этом нотариус не осуществляет содействия в определении круга возможных доказательств.

Допрос. Порядок проведения допроса законодательно не определен. Нотариус обеспечивает те доказательства, которые считает необходимым обеспечить заинтересованное лицо. Свидетель излагает свои показания в виде свободного рассказа.

Протокол допроса. При производстве допроса свидетеля нотариусом составляется протокол, содержащий сведения о нотариусе, свидетеле, лицах, участвующих в допросе, предупреждение об ответственности за дачу заведомо ложных показаний и отказ от дачи показаний, вопросы и ответы на них.

Протокол составляется в 2-х подлинных экземплярах, подписанных свидетелем и участвующими в допросе заинтересованными лицами, скрепляется печатью и подписью нотариуса. Один экземпляр хранится в делах нотариуса, второй выдается заявителю.

Обращаем Ваше внимание на то, что согласно действующему законодательству ряд юридических фактов не могут быть подтверждены свидетельскими показаниями.

Так, к примеру, не может подтверждаться свидетельскими показаниями факт заключения договора, который должен быть заключен в письменной форме (ст.162 ГК РФ).

Объект осмотра. Для начала, определимся, что есть что.

Письменные доказательства – содержащие сведения об обстоятельствах, имеющих значение для рассмотрения и разрешения дела, акты, договоры, справки, деловая корреспонденция, иные документы и материалы, выполненные в форме цифровой, графической записи, в том числе полученные посредством факсимильной, электронной или другой связи, с использованием информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», документы, подписанные электронной подписью в порядке, установленном законодательством РФ, либо по иным позволяющим установить достоверность документа способом.

Вещественные доказательства – предметы, которые по своему внешнему виду, свойствам, месту нахождения или по иным признакам служат средством установления обстоятельств, имеющих значение для рассмотрения и разрешения дела.

Следовательно, объектом осмотра может быть практически любой предмет. Но! Действующим законодательством не предусмотрено такое нотариальное действие, как фиксация отсутствия предмета.

Инициатива данного нотариального действия исходит от обратившегося к нотариусу лица (заявителя), считающего, что представление интересующих его доказательств впоследствии станет невозможным или затруднительным. Заявитель самостоятельно:

1. определяет объект осмотра,
2. определяет с учетом собственного мнения круг заинтересованных лиц, которые имеют или могут иметь отношение к объекту смотра.

Следует отметить, что если по мнению нотариуса заявителем указаны не все заинтересованные лица, нотариус сообщит о собственном мнении заявителю и известит всех заинтересованных лиц.

Действия нотариуса.

1. Нотариус извещает о времени и месте обеспечения доказательств стороны и заинтересованные лица, однако, их неявка не является препятствием для выполнения действий по обеспечению доказательств. Обеспечение доказательств без извещения одной из сторон и заинтересованных лиц проводится лишь в случаях, не терпящих отлагательств, или когда нельзя определить, кто впоследствии будет участвовать в деле.
2. Нотариус лично проверяет информацию, о фиксации которой просит заявитель. Для проверки информации нотариус использует различные методы познания. В случае, когда для этого необходимы специальные знания,
3. нотариус может пригласить эксперта, специалиста в соответствующей области. Приглашенными могут быть также переводчик и фотограф. Услуги вышеперечисленных лиц оплачиваются заявителем по соглашению сторон. Приглашенные лица предупреждаются нотариусом об ответственности за дачу ложных показаний.
4. Полученные при осмотре факты фиксируются нотариусом в протоколе, который составляется в двух экземплярах, один из которых выдается на руки заявителю, второй – хранится в делах нотариуса. Подписывается протокол всеми участвующими в осмотре лицами и нотариусом.

Осмотр информации в Интернете – на сегодняшний день, пожалуй, самый востребованный вид обеспечения доказательств. Потому, рассмотрим его особенности подробнее.

1. Как правило, нотариус НЕ извещает о предстоящем факте осмотра заинтересованных лиц, как в случае, не терпящем отлагательств. Объясняется безотлагательность тем, что информация, хранящаяся в Интернете, может быть с легкостью удалена или утрачена по техническим причинам.
2. Нотариус не проверяет правомерность размещения информации на интернет-странице, а лишь фиксирует ее.
3. Осмотр интернет-страницы происходит следующим образом: нотариус отрывает браузер, в поисковой строке вводит адрес сайта/ссылку на интересующий заявителя сайт. Далее нотариус открывает указанную страницу и фиксирует, чаще с помощью скриншотов, всю выявленную информацию. Скриншоты распечатываются и пришиваются к протоколу.
4. Осмотр электронной почты происходит следующим образом: нотариус открывает браузер, в поисковой строке водит ссылку на сайт электронной почты (mail, yandex или др.). Пароль и логин пользователя вводится со слов заявителя (после завершения осмотра заявитель-пользователь может сменить пароль). Далее нотариус осматривает интересующее заявителя сообщение, фиксируя, чаще с помощью скриншотов, всю выявленную информацию и все ключевые переходы/пути к данному сообщению. Скриншоты распечатываются и пришиваются к протоколу.

Документы, истребуемые нотариусом для осмотра письменных и вещественных доказательств:

1. документ, удостоверяющий личность заявителя
2. документы, подтверждающие полномочия, в случае если заявителем является представитель юридического либо физического лица.

С учетом особенностей объекта осмотра нотариус вправе истребовать иные документы. Например, документы, подтверждающие принадлежность заявителю осматриваемой вещи, или право нахождения заявителя в осматриваемом помещении.

Основания назначения нотариусом экспертизы – возникновение вопросов, требующих специальных знаний в различных областях (наука, техника, искусство, ремесло и т.д.).

Экспертиза – это проводимое экспертами исследование объектов с целью извлечения с использованием специальных знаний и на научной основе сведений о фактах и обстоятельствах, имеющих значение для правильного разрешения дела, совершаемое в определенном процессуальном порядке и с соблюдением установленных в процессуальном законе правил.

Случаи, при которых возникает необходимость в проведении экспертизы могут быть самыми разнообразными. Наиболее распространенные из них:

1. оценка ущерба
2. оценка стоимости предмета спора
3. фиксация определенного состояния предмета
4. разъяснение вопросов, требующих специальных знаний.

Перечень вопросов, поставленных перед экспертами, определяется самим заявителем – обратившимся к нотариусу лицом – и отражается в его заявлении нотариусу.

Предложить собственные вопросы могут и заинтересованные лица, явившиеся к нотариусу для участия в нотариальном действии.

Вопросы должны быть четкими, конкретными, ясными и последовательными, и не должны выходить за рамки компетенции эксперта.

Полезную информацию можно почерпнуть на официальном сайте Российского федерального центра судебной экспертизы при Министерстве юстиции РФ по адресу: www.sudexpert.ru.

Выбор эксперта или экспертного учреждения как правило осуществляет заявитель. Однако, если ему не известны эксперты в данной области либо он не определился с выбором, нотариус может помочь в выборе. При выборе эксперта принимаются во внимание:

1. наличие специального образования,
2. квалификация,
3. опыт,
4. стаж работы и др.

Объективность и беспристрастность заключения эксперта обеспечиваются тем, то экспертом не может быть назначено лицо:

1. являющееся родственником/находящимся в свойстве с лицом, участвующим в деле/его представителем,
2. лично заинтересованное в исходе дела,
3. находящееся/находившееся ранее в служебной зависимости от лица, участвующего в деле/его представителя,
4. ранее участвующее в рассмотрении данного дела в качестве прокурора, секретаря судебного заседания и т.д.

Явка эксперта – важная обязанность эксперта, однако принудить эксперта к явке нотариус не может. В случае неявки эксперта нотариус сообщает об этом в суд по месту жительства эксперта для принятия мер, предусмотренных законодательными актами РФ.

В связи с вышеизложенным, прежде чем обращаться к нотариусу о назначении экспертизы, целесообразно заручиться предварительным согласием эксперта в письменном виде.

Таким образом, эксперту будут известны количество и сложность поставленных перед ним вопросов, и вы заранее сможете договориться о размере вознаграждения.

Отличие от иных способов обеспечения нотариусом доказательств заключается в том, что в данном случае нотариус не удостоверяет каких-либо фактов, а само нотариальное действие имеет исключительно процессуальный характер. Даже результат экспертизы – заключение эксперта – не подлежит предъявлению нотариусу.

Постановление нотариуса о назначении экспертизы – основание производства экспертизы. Не судебной экспертизы (!), а экспертизы на договорной основе заявителя и эксперта. Однако, как любой иной документ, обеспечивающий доказательства, экспертиза на основании постановления нотариуса принимается судом.

Постановление оформляется в 2-х экземплярах, один из которых хранится в архиве нотариуса. При этом нотариус предупреждает эксперта об ответственности согласно действующему законодательству, что оформляется отдельным заявлением.

Местом проведения экспертизы, в зависимости от объекта экспертизы, необходимости использования специального оборудования и характера исследования, может быть:

1. помещение нотариальной конторы,
2. место нахождения эксперта, либо
3. место нахождения объекта исследования.

ДОКУМЕНТЫ, истребуемые нотариусом для совершения указанного нотариального действия:

1. от физического лица – документ, удостоверяющий личность,
2. от представителя юридического лица:

• документ, удостоверяющий личность представителя юрлица,
• документ, подтверждающий полномочия представителя: решение/протокол о назначении единоличным исполнительным органом, либо доверенность,
• документы юрлица: Устав и изменения к нему, свидетельства/листы записей о регистрации этих изменений, свидетельство о регистрации юрлица, ИНН – за исключением случая, если представитель действует по нотариально удостоверенной доверенности.

Подробную, детальную информацию Вы можете узнать в нашей конторе. Ждем Вас!

Используемая литература:

1. Комментарий законодательства РФ о нотариате/ Под ред. д.ю.н., проф. Д.Я.Малешина. – М.: Статут, 2018.
2. Бегичев А.В. Методическое пособие по обеспечению доказательств нотариусами. – 2-е изд., перераб. И доп. – М.: Инфотропик Медиа, 2018