Сделки с заинтересованностью
В ФЗ № 14 от 08.02.1998 прописано, что отдельные сделки с участием предприятия могут заключаться лишь после их одобрения общим собранием членов предприятия или коллегиальным органом. Это могут быть крупные сделки или сделки с заинтересованностью. О последних в данной статье и пойдет речь.
Сделка с заинтересованностью простыми словами — это сделка, при которой второй стороной выступают родственники или подконтрольные организации членов совета директоров или иных органов управления. При нарушении условий проведения такой сделки, она считается недействительной, а ее последствия ничтожными.
По этой причине следует тщательно готовиться к заключению договоренности и при возможности обратиться к юристу, который сможет проверить, считается ли сделка соглашением с заинтересованностью (согласно существующим признакам) и следует ли прибегнуть к организации особых условий ее заключения.
- Для Москвы и Московской области:
- Для Санкт-Петербурга и Ленинградской области:
Заявки и звонки принимаются круглосуточно и без выходных дней.
При оформлении документации, представители контрагента должны предоставить заинтересованным лицам следующие данные:
- о фирмах, где их супруги, дети, братья (сестры), усыновители или аффилированные лица располагают от 20% УК;
- о компаниях, где их ближайшие родственники занимают определенные должности в управленческих органах;
- о возможных договоренностях, в которых они могут иметь интерес.
Способов донести до участников ООО информацию законом не оговорено, однако для подтверждения факта сообщения, следует направить специальное письмо руководителю или общему собранию участников с описью вложения и уведомлением о вручении. Право на заключение сделки с заинтересованностью возникает у компании после того, как она (сделка) прошла одобрение у членов предприятия.
В конкретных ситуациях, одобрения такой сделки не требуется (согласно п.6 ст. 45 ФЗ-14):
- Общество состоит из единственного учредителя, который наделен полномочиями директора;
- В проведении сделки заинтересованы все члены компании;
- К обществу переходит доля уставного капитала участника, который вышел из компании и продал свою часть;
- При переходе прав распоряжения при реорганизации компании, включая договоренность о слиянии;
- Сделка с заинтересованностью для ООО считается обязательной в соответствии с законодательством.
В Постановлении Пленума ВАС РФ № 28 от 16.05.2014 подробно дано описание, как оспорить заключенную договоренность, проведенную с нарушениями, и обстоятельства, позволяющие признать сделку недействительной.
Одобрение сделки с заинтересованностью
В п. 4 с. 45 ФЗ-14 указано, что сделка такого типа не требует обязательного одобрения со стороны общего собрания членов предприятия, если ее условия не имеют значительных отличий от условий подобных соглашений предприятия в процессе обычной работы фирмы.
В других ситуациях, решение об одобрении сделки с заинтересованностью является обязательным документом при заключении соглашений такого типа. Документ составляется на основании протокола, оформляемого после проведения общего созыва членов компании.
Вопрос относительно одобрения соглашения после его заключения, является спорным и сейчас.
С одной стороны, это является несоблюдением порядка оформления сделки с заинтересованностью, а с другой стороны, последующее одобрение соглашений применяется, если процедура не является обязательной, а сделка проводится в стандартном порядке с условиями, схожими в предыдущих договоренностях такого типа.
Надлежащим одобрением сделки считается порядок, когда соблюдаются все условия заключения такое сделки, включая подготовку обязательной документации и оформление сопутствующих справок и форм.
Аффилированные лица
В ст. 4 Закона РСФСР № 948-1 от 22.03.1991, аффилированными являются организации или граждане, которые способны оказать существенное влияние на работу других лиц или компаний, занимающихся бизнесом.
Иными словами, аффилированность напрямую связана с предпринимательством. В составе юридического лица аффилированными считаются:
- члены совета директоров и единый орган правления;
- организации, состоящие в группе лиц, куда включено предприятие;
- граждане или общества, распоряжающиеся свыше 20% общего числа членов ООО.
В отдельных ситуациях используется подход, согласно которому, зависимыми лицами субъекта правоотношений считаются лица, которые значительно влияют на бизнес.
По закону, аффилированные лица бывают лишь у юридических лиц или предпринимателей. В некоторых случаях у гражданина могут быть такие лица, если он совместно с родственниками, владеет 20% .
Из судебной практики следует, что зависимыми могут являться лица, которые влияют на цену или другие пункты сделки. В группу таких граждан могут входить руководитель и главный бухгалтер. Это обусловлено тем, что главный бухгалтер занимается проверкой будущей сделки и может оказать значительное влияние на цену соглашения или условия ее заключения.
Пример по сделкам с заинтересованностью
Компания «Ю», являлась компаньоном ООО «П», где руководителем был О. Кротов. Учредитель решил продать свою долю уставного капитала и перестать быть членом союза.
Нашелся покупатель, и покупка была оформлена. Так как договоренность была с заинтересованностью, предприниматель получил одобрение со стороны общего собрания «Ю».
Через определенный период, супруга Кротова подала иск в суд для опротестования заключенной сделки, так как была владельцем 20% уставного капитала ООО «П», а Кротов не получил ее одобрения.
В итоге претензии гражданки Кротовой были признаны правомерными, и женщина смогла оспорить подписание соглашения с заинтересованностью.
В завершении написанного можно сделать ряд выводов:
- Сделка с заинтересованностью для ООО представляет собой соглашение, до заключения которого необходимо получить согласие всех ответственных лиц.
- Для заключения соглашения предусмотрен определенный порядок, который подразумевает уведомление всех заинтересованных лиц и получение их одобрения на заключение данного соглашения.
- Прежде чем приступать к оформлению сделки, каждый контрагент обязан предоставить сведения обо всех лицах, наделенных полномочиями повлиять на проведения данного мероприятия.
- Одобрение сделки с заинтересованностью не во всех ситуациях является обязательным условием для дальнейшего заключения соглашения.
- Зависимыми считаются лица, способные оказать значительное влияние на работу бизнесмена или компании, при наличии зависимости у сторон правоотношений.
- В роли взаимозависимых лиц могут выступать граждане и юридические лица.
Наиболее популярные вопросы и ответы на них по сделкам с заинтересованностью
Вопрос: Здравствуйте. Меня зовут Максим Георгиевич, и я являюсь руководителем предприятия. У меня трудится главный бухгалтер, Татьяна Петровна. Кроме меня, руководителей в компании нет, а также я являюсь единственным учредителем.
Сейчас предприятие находится на стадии подписания сделки о продаже части материальных ценностей.
Меня интересует такое вопрос. Из судебной практики следует (Постановление ФАС Дальневосточного округа от 09.07.2003 по делу №Ф03-А51/03-2/1438), что главный бухгалтер может являться зависимым лицом, так как он участвует в проверке положений договоренности, а также может оказать значительное влияние на формировании цены.
Если Татьяна Петровна является зависимым лицом, значит, я не обязан получить ее согласие на проведение данной сделки?
Ответ: Здравствуйте, Максим Георгиевич, заданный вами вопрос является не совсем корректным, поскольку согласие должны давать те участники общества, которые не имеют своего интереса в заключении сделки (в данном случае вы). Поэтому, разумеется, нет необходимости заручаться поддержкой главного бухгалтера.
В соответствии с положениями ст. 45 ФЗ-14 вы можете единолично принять решение об одобрении сделки с заинтересованностью, поскольку являетесь единственным участником предприятия и одновременно исполняете функции единоличного органа управления компанией.
Список законов
- Для Москвы и Московской области:
- Для Санкт-Петербурга и Ленинградской области:
Заявки и звонки принимаются круглосуточно и без выходных дней.
Сохраните статью себе!
Источник: http://busines-suport.ru/ooo/upravlenie-v-ooo/sdelki-s-zainteresovannostyu/
Закон об ооо сделка с заинтересованностью
1 ст. 45 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, являются выгодоприобретателями по сделке.
Для того, чтобы признать сделку сделкой с заинтересованностью, необходимо определить наличие или отсутствие у заключившего ее лица заинтересованности в ее совершении.
Законодатель устанавливает критерии определения и перечень заинтересованных лиц, используя такие понятия, как «выгодоприобретатель», «аффилированное лицо» и др.
Заинтересованность в совершении обществом сделки
N 343-ФЗ статья 81 настоящего Федерального закона дополнена пунктом 1.1.
вступающим в силу с 1 января 2019 г.
Информация об изменениях: Федеральным законом от 3 июля 2019 г. N 343-ФЗ пункт 2 статьи 81 настоящего Федерального закона изложен в новой редакции, вступающей в силу с 1 января 2019 г. Федеральными законами от 3 июля 2019 г.
N 339-ФЗ и N 340-ФЗ в пункт 2 статьи 81 настоящего Федерального закона внесены изменения 2.
Статья 45
Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ) (см.
текст в предыдущей редакции ) являются стороной сделки или выступают в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом; владеют (каждый в отдельности или в совокупности) двадцатью и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом; занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица; (в ред.
Сделки взаимозависимых и аффилированных лиц: ао, ооо, унитарные предприятия
В статье 83 Федерального закона от 26.12.
1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах» (Закон 208-ФЗ) установлены требования к порядку заключения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность.
Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена до ее совершения советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров.
В решении об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, должно быть указано лицо, являющееся ее стороной, выгодоприобретателем, цена, предмет сделки и иные ее существенные условия.
Общее собрание акционеров может принять решение об одобрении сделки между обществом и заинтересованным лицом, которая может быть совершена в будущем в процессе осуществления обществом его обычной хозяйственной деятельности.
Статья 46
Федеральных законов от 30.12.2008 N 312-ФЗ.
от 28.12.2010 N 401-ФЗ ) (см. текст в предыдущей редакции ) 2.
Для целей настоящей статьи стоимость отчуждаемого обществом в результате крупной сделки имущества определяется на основании данных его бухгалтерского учета, а стоимость приобретаемого обществом имущества — на основании цены предложения. 3.
Решение об одобрении крупной сделки принимается общим собранием участников общества. (в ред.
Так, по действующему акционерному законодательству ВОСА может созываться только акционерами, владеющими не менее чем 10% голосующих акций общества.
В противном случае в созыве ВОСА будет отказано. Таким образом, акционер, имеющий 1% голосующих акций общества, фактически лишается возможности требовать одобрения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, на ОСА.
Данные нормы будут способствовать увеличению издержек миноритарных акционеров (участников) по оспариванию сделок с заинтересованностью. Закон увеличивает пороги для сделок с заинтересованностью, подлежащих одобрению общим собранием акционеров, с 2% до 10% стоимости активов, а также существенно меняет процедуру одобрения.
По действующим правилам сделка с заинтересованностью вАО подлежит одобрению на ОСА, если стоимость имущества составляет 2% и более балансовой стоимости активов общества.
С 1 января 2019 года одобрять сделки с заинтересованностью будет не обязательно
81 Закона об АО ).
Одобрить сделку (получить согласие на ее совершение) все же придется, если этого потребует хотя бы одно из лиц: генеральный директор; член правления; член совета директоров; участник (участники) ООО с долей не менее чем 1 процент уставного капитала общества либо акционер (акционеры) как минимум с 1 процентом голосующих акций. В остальных случаях одобрение сделки (как предварительное, так и последующее) – право общества (п.
Как ООО одобрить сделку с заинтересованностью с 1 января 2024 года
Но при этом общее собрание участников в любом случае должно одобрить эту же сделку как сделку с заинтересованностью. Если собрание одобряет сделку и как крупную, и как сделку с заинтересованностью, то решение о согласии должно набрать (п. 6 ст.
46 Федерального закона от 8 февраля 1998 г.
№ 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», далее – Закон об ООО.
): Если же совет директоров одобряет сделку как крупную, а собрание – как сделку с заинтересованностью, то нужно провести две независимые друг от друга процедуры.
Статья 45 Закон об ООО
Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица: владеют (каждый в отдельности или в совокупности) двадцатью и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом; занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица; о юридических лицах, в которых они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица владеют двадцатью и более процентами акций (долей, паев); о юридических лицах, в которых они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица занимают должности в органах управления; Решение об одобрении, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием участников общества большинством от общего числа участников общества, не заинтересованных в совершении такой сделки.
Задайте вопрос дежурному юристу
Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица: владеют (каждый в отдельности или в совокупности) двадцатью и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом; занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица; о юридических лицах, в которых они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные владеют двадцатью и более процентами акций (долей, паев); о юридических лицах, в которых они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица занимают должности в органах управления; Решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием участников общества большинством от общего числа участников общества, не заинтересованных в совершении такой сделки.
Как изменились правила одобрения сделок для ООО
Настоящая статья посвящена изменениям, внесенным в Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – «Закон об ООО») в части совершения сделок с заинтересованностью и крупных сделок и оценке их практической значимости.
Согласно легальному определению, приведенному в п. 1 ст.
45 Закона об ООО контролирующим лицом признается, имеющее право прямо или косвенно (через подконтрольных ему лиц) распоряжаться в силу участия в подконтрольной организации и (или) на основании договоров доверительного управления имуществом, и (или) простого товарищества, и (или) поручения, и (или) акционерного соглашения, и (или) иного соглашения, предметом которого является осуществление прав, удостоверенных акциями (долями) подконтрольной организации, более 50 процентами в высшем органе управления подконтрольной организации либо право назначать (избирать) единоличный исполнительный орган и (или) более 50 процентов состава коллегиального органа управления подконтрольной организации.
Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) подконтрольные им лица (подконтрольные организации): занимают должности в органах управления юридического, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического.
Источник: http://myeconomist.ru/zakon-ob-ooo-sdelka-s-zainteresovannostju-19287/
Сделка с заинтересованностью: особенности заключения
Сделка с заинтересованностью: особенности заключения Сделкой с заинтересованностью называют сделку, один из участников или инициаторов которой получает прямую выгоду и способен повлиять на процесс заключения.
Например, подобную роль в с заинтересованностью может сыграть: генеральный директор компании, член совета директоров, член правления компании, бенефициар компании или иное контролирующее лицо (п. 1 ст. 45 закона об ООО, п. 1 ст. 81 закона об АО)
Статья 45.
Заинтересованность в совершении обществом Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица: являются стороной сделки или выступают в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом; владеют (каждый в отдельности или в совокупности) двадцатью и более процентами акций (долей, паев) юридического, являющегося стороной или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом; занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица; в иных случаях, определенных уставом.
Признаки сделки с заинтересованностью заключенной ООО
Признаки сделки с заинтересованностью заключенной ООО Определение сделки с заинтересованностью , заключенной данной организацией содержатся в ст. 45 Федерального закона от 8 февраля 1998 г.
N 14-ФЗ «Об с ограниченной ответственностью».
В соответствии с п. 1 ст.
45 Закона об ООО в совершении могут быть заинтересованы следующие: Заинтересованность указанных субъектов может проявляться в том случае, если они сами либо их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица: Однако вышеуказанный перечень признаков заинтересованности в совершении сделки не является исчерпывающим.
Источник: http://respect66.ru/zakon-ob-ooo-sdelka-s-zainteresovannostju-52274/
В чём опасность крупных сделок и сделок с заинтересованностью?
Крупные сделки влияют на всю дальнейшую работу компании, а сделки с заинтересованностью нужно тщательно контролировать.
Поэтому такие сделки отдельно отрегулированы законами «Об обществах с ограниченной ответственностью» и «Об акционерных обществах».
26 июня 2018 года Пленум Верховного Суда издал Постановление № 27, в котором провёл «тонкую настройку» правил, касающихся таких сделок.
Что такое крупная сделка?
Крупная сделка — это сделка купли-продажи, заёма, залога, кредита, поручительства, передачи во временное владение и (или) пользования права использования результатом интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации на условиях лицензии, если:
- цена сделки — 25% и более от стоимости активов общества;
- сделка выходит за пределы обычной деятельности компании. Крупная сделка влияет на масштабы деятельности, рынок сбыта, может повлечь прекращение какой-либо деятельности (например, если продаётся какой-то производственный актив).
Здесь есть два важных момента.
Сделка — это более широкое понятие, чем договор.
Поэтому если компания планирует заключить мировое соглашение, признать иск или отказаться от иска, то эти вещи также попадают под понятие крупной сделки при двух признаках выше.
И здесь также должны применяться правила одобрения крупных сделок. То же самое относительно дополнительного соглашения к договору.
Верховный суд пояснил, как считать цену, если платежи периодические:
- если срок договора определён, то цена, указанная в договоре, будет ценой сделки;
- если срок договора не определён, то:
- если платежи одинаковые, то ценой сделки считается сумма платежей за год;
- если суммы платежей меняются, то ценой считается наибольшая сумма платежей за год.
Важный момент — а как определить стоимость активов компании? Ответ: по последнему промежуточному балансу, а если его нет — по годовому.
Что такое сделка с заинтересованностью?
Сделка с заинтересованностью — это сделка, в отношении которой имеется заинтересованность:
- члена совета директоров (наблюдательного совета);
- директора;
- контролирующего лица;
- лица, которое даёт компании обязательные для исполнения указания.
Также все эти лица являются заинтересованными, если их супруги, родители, дети, братья и сёстры, усыновители и усыновлённые, а также подконтрольные им компании:
- являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
- являются контролирующим лицом компании, которая является стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем или занимают управляющие должности в таких компаниях.
Например, компания продаёт здание своему директору — это сделка с заинтересованностью. Компания А признаёт иск компании В, директор которой — сын директора компании А — это тоже сделка с заинтересованностью.
В сделках с заинтересованностью, как и в крупных, понятие сделки шире, чем понятие договора.
Крупные сделки и сделки с заинтересованностью не так-то просто заключить
Одобрить крупную сделку должно общее собрание участников общества или совет директоров. Причём так как крупные сделки существенно меняют деятельность компании, в Устав нельзя включать правило, что крупные сделки можно не одобрять. А если в Уставе есть такой пункт, то применять его нельзя, так сказал Верховный суд.
Причём если стоимость имущества по сделке более 50%, то совет директоров не может одобрять такие сделки. Для их одобрения нужно общее собрание участников.
При этом дисквалифицированные члены совета директоров в ании по крупной сделке не участвуют.
Если после заключения крупной сделки её цена меняется, то сделку нужно одобрять заново.
Теперь о сделках с заинтересованностью. Заинтересованные лица должны уведомлять общее собрание участников общества о том, что планируется сделка с заинтересованностью. Но при этом обязательного согласия на такую сделку не требуется.
Однако участники и общества и члены совета директоров могут потребовать от директора провести собрание по вопросу одобрения сделки. Причём сделать это можно даже после самой сделки.
Участники также могут потребовать у директора обосновать, что сделка не убыточна для общества. Директор в таком случае обязан сделать это.
Что касается одобрения дополнительных соглашений, отказов от иска, прощений долга и т.д. — тут всё так же, как и для крупных сделок.
Так при чём тут субсидиарная ответственность директора?
В последнее время на рассмотрении судов очень много дел о возмещении ущерба директором компании в результате его незаконных действий. В том числе — в результате заключения крупных сделок и сделок с заинтересованностью.
На практике, даже если сделка прибыльная, но с заинтересованностью, то уже может возникнуть конфликт интересов между участниками общества (акционерами) и директором.
Практически каждая компания и её директор постоянно сталкивается с одобрением крупных сделок (например, при участии в торгах почти всегда тендерная документация предусматривает одобрение участников на участие в торгах и заключение контракта, в случае положительного исхода), поэтому, несмотря на то, что это может и непрофильных вопрос по налогам, нашим подписчикам нужно это знать.
Также, вопрос о субсидиарной ответственности тоже зачастую возникает в результате отсутствия одобрения крупных сделок, и тем более сделок с заинтересованностью.
Выводы
В праве есть понятия крупной сделки и сделки с заинтересованностью.
Законы «Об ООО» и «Об АО» установили правила одобрения этих сделок. Эти правила были конкретизированы Постановлением Пленума Верховного суда от 26 июня 2018 года №27.
При нарушении директором этих правил кредиторы могут «зацепиться» за это нарушение и потребовать от директора возмещения ущерба и упущенной выгоды.
Если есть внешние кредиторы, а компания-должник не способна расплатиться по долгам с ними, то кредиторы получают возможность привлечь директора к субсидиарной ответственности.
Подпишитесь на нашу рассылку, чтобы получать новости о налогах. Без спама! Одно или, максимум, два письма в неделю по теме налоговой безопасности.
Источник: https://nalog-advocat.ru/krupnye-sdelki-i-sdelki-s-zainteresovannost-yu/
